Wettbewerb und Beihilfen im Energierecht

Wettbewerb und Beihilfen im Energierecht

Zweck

Behandelt wettbewerbsrechtliche Aspekte im Energie-Bereich: Marktbeherrschung, BNetzA-Missbrauchskontrolle, Kartellamts-Fusionen, EU-Beihilfen, Entflechtungs-Vorschriften.

Eingaben

• Mandant (Versorger, Netzbetreiber, Industrie, Behörde)
• Verfahrens-Anlass (Fusion, Marktbeherrschungs-Vorwurf, Beihilfen-Streit, Sektor-Untersuchung)
• Behörde involviert (Bundeskartellamt, BNetzA, EU-Kommission, BAFA)
• Marktanteil / Konzern-Struktur
• Beihilfen-Bestand

Schritt 1 — Marktbeherrschungs-Prüfung EnWG § 33

Tatbestand

• Marktbeherrschende Stellung
• Missbrauchs-Tatbestände § 19 GWB analog
• BNetzA-Zuständigkeit für Netz-Bereich; Bundeskartellamt für Lieferanten-Bereich

Typische Konstellationen

• Übertragungs-Netzbetreiber als Monopolist
• Verteilnetzbetreiber als regionaler Monopolist
• Konzern-Verbund (Stadtwerk-Lieferant + Stadtwerk-Netzbetreiber)
• Speicher- / Gas-Speicher-Anbieter mit hoher regionaler Konzentration

Missbrauchs-Verbot

• Preis-Missbrauch (überhöhte Preise)
• Konditionen-Missbrauch (Diskriminierung)
• Lieferungs-Verweigerung

Verfahren

• BNetzA-Festlegung / Klage OLG Düsseldorf
• Bundeskartellamt-Verfahren mit Sektor-Untersuchung
• Skill energierecht-verfahren

Schritt 2 — Bundeskartellamt-Verfahren Energie

9. Beschlussabteilung

• Spezialisiert auf Energie-Wirtschaft
• Sektor-Untersuchungen
• Fusions-Kontrolle Energie-Märkte
• Missbrauchs-Verfahren

Sektor-Untersuchungen Bestand

• Strompreis-Bildung
• Gasversorgung-Endkunden
• Fernwärme-Markt (jüngst 2023/2024)
• Wasserstoff (laufend)

Fusions-Kontrolle

• Anmeldepflicht ab Umsatz-Schwellen
• Bei Konzern-Konsolidierung Energie-Unternehmen
• Phase-I- und Phase-II-Verfahren
• Verbots-Entscheidung möglich (E.ON / Innogy umstritten)

Aktuelle Praxis

• Kommunal-/Stadtwerk-Verbund häufig prüfungs-bedürftig
• Bei Erneuerbaren-Portfolio-Aufbau

Schritt 3 — EU-Wettbewerbsrecht

Art. 101 AEUV Kartellverbot

• Bei Lieferanten-/Vertriebs-Absprachen
• Wartungs-Konsortien
• PPA-Konsortien

Art. 102 AEUV Marktbeherrschungs-Missbrauch

• Bei dominantem Netzbetreiber
• Bei dominantem Energie-Lieferanten

Anwendungs-Praxis

• Großverfahren EU-Kommission gegen Gaz de France, ENEL etc.
• Diskriminierungs-Vorwürfe
• Aufnahme von Auflagen statt Geldbuße

Schritt 4 — EU-Beihilfen Art. 107 AEUV

Tatbestand

• Staatliche Leistung
• Selektive Begünstigung
• Wettbewerbs-Verfälschung
• Handels-Beeinträchtigung

Energie-typische Beihilfen

• EEG-Förderung (als Beihilfe akzeptiert)
• Strompreiskompensation Industrie (Carbon Leakage)
• KfW BEW
• Klimaschutzverträge (CCfD)
• Konzessionsabgabe-Reduktion

Verfahren

• Notifizierung EU-Kommission
• AGVO 651/2014 als Vereinfachung
• De-minimis-VO
• Bei Verstoß Rückforderung mit Zinsen

EU-Kommissions-Linien

• Beihilfen für CO2-Reduktion grundsätzlich akzeptiert
• Aber: Zusätzlichkeit muss nachweisbar sein
• Bei "Free-Rider"-Effekt Rückforderung

Schritt 5 — Entflechtungs-Vorschriften §§ 6-10 EnWG

Hintergrund

• Vertikale Integration Netz und Lieferung problematisch
• EU-Richtlinien fordern Entflechtung
• Verschiedene Modelle (ITO, OU, ISO)

ITO-Modell (Independent Transmission Operator)

• Netz-Gesellschaft mit Eigenständigkeit
• Konzern-Verbund mit Lieferanten möglich, aber strenge Trennung
• Insbesondere für TenneT, 50Hertz, Amprion, TransnetBW (Übertragungs-Netzbetreiber)

Verteilnetz-Entflechtung § 8 EnWG

• Buchhalterische / Organisatorische Trennung
• Bei kleineren Verteilnetzbetreibern Befreiung möglich

Mess- und Markt-Entflechtung

• MsbG (Messstellenbetriebs-Gesetz)
• Strikte Trennung Messstellen-Betreiber vom Lieferanten

Streit-Verfahren

• BNetzA-Anordnungen zur Entflechtungs-Compliance
• Klage OLG Düsseldorf

Schritt 6 — Strompreiskompensation als Beihilfe

Hintergrund

• Kompensation indirekter ETS-CO2-Kosten
• EU-Leitlinien Beihilfen für Carbon Leakage (CL)
• Bewilligungs-Bescheid BAFA

EU-Notifizierungs-Pflicht

• Programm-Genehmigung EU-Kommission
• Aktuelle Verlängerung bis 2030 (mit Anpassungen)
• Ressourcen-/Substitut-Kompensation reduziert

Bei Verstoß

• Rückforderung mit Zinsen
• Bei systematischer Verletzung EU-Verfahren

Schritt 7 — Kommunaler Versorger und Marktbeherrschung

Sonderkonstellation

• Stadtwerk = Lieferant + (oft) Verteilnetzbetreiber + (oft) Erzeugungs-Anlagen
• Vertikale Integration in lokalem Markt
• Marktbeherrschungs-Position möglich

Konzessions-Vergabe

• Eigene Vergabe an eigene Tochter-Gesellschaft?
• Wettbewerbs-Verfahren erforderlich
• Konkurrenten-Klage möglich
• Skill energierecht-energievertraege

Re-Kommunalisierung

• Übernahme von Privatlieferanten durch Kommune
• Wettbewerbs-Aspekt
• BGH-Linien

Schritt 8 — Fernwärme-Sektor-Untersuchung Bundeskartellamt

Hintergrund

• 2023/2024 Untersuchung wegen Energie-Krise
• Frage: marktbeherrschende Stellung Fernwärme-Versorger?
• Preisanpassungs-Praxis prüfbar

Mögliche Folgen

• Auflagen zu Preisanpassungs-Klauseln
• Anschluss-Pflicht-Modifikationen
• Sondernormen-Vorschlag

Schritt 9 — Wasserstoff-Markt-Aufbau

Spezielle Wettbewerbs-Themen

• Anfangs natürliche Monopol-Strukturen
• Förder-getriebene Anlagen
• Beihilfen-Genehmigung erforderlich

EU-Bezug

• IPCEI (Important Projects of Common European Interest) Wasserstoff
• Hy2Tech-, Hy2Use-Initiativen
• Beihilfen-Notifizierung gesammelt

Klimaschutzverträge

• EU-Genehmigung im Programm
• Einzel-Bewilligungs-Sicherheit

Schritt 10 — Mandanten-Strategie

Versorger / Netzbetreiber

1. Marktanteil-Analyse
2. Entflechtungs-Compliance
3. Bei großem Konzern Fusions-Anmeldepflicht
4. Beihilfen-Bezug dokumentieren

Industrie-Kunde

1. Strompreiskompensation-Antrag rechtzeitig
2. CCfD-Beteiligung prüfen
3. CBAM-Compliance
4. Skill energierecht-industriekunden

Kommune

1. Konzessions-Vergabe wettbewerbs-konform
2. Beihilfen-Aspekte bei Stadtwerk
3. Re-Kommunalisierung mit Rechtsberatung

Behörde

1. Sektor-Untersuchungs-Beteiligung
2. Beihilfen-Notifizierung sicherstellen

Aktuelle Rechtsprechung & Leitsätze

• Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.
• Bundeskartellamt, Beschl. v. 22.09.2022 — B8-70/21, BKartA-Entscheidungssammlung — Sektor-Untersuchung Fernwaerme; Hinweise auf missbräuchliche Preisgestaltung kommunaler Fernwaerme-Versorger; Einleitung Missbrauchs-Verfahren nach § 32 GWB angekuendigt

Zentrale Normen (Paragrafenkette)

§§ 6-10 EnWG (Entflechtung) — § 33 EnWG (Missbrauchskontrolle BNetzA) — §§ 18, 19 GWB (Marktbeherrschung, Missbrauch) — §§ 35-41 GWB (Fusionskontrolle) — Art. 101, 102 AEUV (Kartellverbot, Missbrauch) — Art. 107, 108 AEUV (Beihilfen) — § 46 EnWG (Konzessionsvertrag)

Quellenregel

Quellenregel: Keine Kommentar-, Handbuch- oder Aufsatzfundstellen aus Modellwissen; Literatur nur mit Nutzerquelle oder lizenziertem Live-Zugriff.

Verzahnung

• energierecht-verfahren (BNetzA / OLG Düsseldorf)
• energierecht-vertrieb-marktrollen
• energierecht-industriekunden (Strompreiskompensation)
• europarecht-kompass (EU-Beihilfen)
• fachanwalt-internationales-wirtschaftsrecht

Quellen

• EnWG §§ 6-10, 33
• GWB §§ 18, 19, 32
• AEUV Art. 101, 102, 107, 108
• EU-AGVO 651/2014
• EU-De-minimis-VO 1407/2013
• EU-Beihilfen-Verfahrens-VO 2015/1589
• EU-Leitlinien Beihilfen Klima- und Umweltschutz 2022
• Bundeskartellamt Sektor-Untersuchungen Energie
• BNetzA-Festlegungen Entflechtung
• BGH KZR-Linie
• OLG Düsseldorf VI-3 Kart
• EuGH-Linien zu Energie-Wettbewerb