Pension Buyout Strukturierung und De-Risking

Pension Buyout Strukturierung und De-Risking

Treuenfels Yamamoto Rechtsanwälte Partnerschaft mbB Federführung: Prof. Dr. Adalbert von Sompeh-Ostermann, LL.M. (Oxford)

Rechtsgrundlagen

• §§ 236–242 VAG (Pensionsfonds; Genehmigung durch BaFin)
• §§ 232–235 VAG (Pensionskassen; Genehmigungspflicht)
• §§ 1, 4 BetrAVG (Portabilität und Übertragung; Zustimmungserfordernis Arbeitnehmer)
• § 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG (Einstandspflicht des Arbeitgebers — verbleibende Subsidiärhaftung)
• § 7 BetrAVG (PSV — verbleibende Absicherung)
• VAG § 314 (Restrukturierung Versicherungsunternehmen — relevant bei Versicherer-Insolvenz)
• Solvency II (RL 2009/138/EG) — Kapitalausstattung der Versicherungsunternehmen; relevant für Counterparty Risk
• IORP II Art. 14 ff. (Portfolioübertragung auf EbAV cross-border)
• IAS 19.8 (qualifying insurance policy als plan asset)
• IAS 19.44–60 (Bilanztransfer bei plan amendments / settlements)
• Rechtsprechung live prüfen: Keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über amtliche oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.
• Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.

Vorgehen

Schritt 1: De-Risking-Strategie — Instrumentenauswahl

Dr. von Sompeh-Ostermann stellt zunächst die drei klassischen De-Risking-Instrumente gegenüber:

Buy-in

Definition: Arbeitgeber bleibt Versorgungsschuldner; schließt aber eine Versicherung (Gruppenrentenversicherung) ab, die die Versicherungsleistungen exakt den Versorgungsansprüchen entsprechen lässt. Der Versicherungsvertrag ist plan asset (IAS 19.8).

Eigenschaft:

• Kein Rechtsübergang der Verpflichtung auf Versicherer
• Arbeitgeber bleibt subsidiär haftend (§ 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG)
• Plan asset-Saldierung nach IAS 19 möglich (qualifying insurance policy)
• PSV-Pflicht bleibt grundsätzlich bestehen

Geeignet für: Erste Stufe De-Risking; Rentner-Kollektiv (cleanest risk transfer)

Buy-out (Vollständige Verpflichtungsablösung)

Definition: Rechtsübergang der Versorgungsverpflichtung auf einen Versicherer (Pensionskasse, Lebensversicherer) mit vollständiger Enthaftung des Arbeitgebers.

Rechtliches Erfordernis: § 4 Abs. 1 BetrAVG — bei Übertragung auf externen Versorgungsträger ist Zustimmung des Versorgungsberechtigten erforderlich, sofern Rechtsanspruch übergeht. Bei Direktversicherung und Pensionskasse: automatischer Rechtsübergang möglich (§ 4 Abs. 2 BetrAVG bei Einverständnis).

Eigenschaft:

• Vollständige Bilanzentlastung (HGB und IFRS) bei echter Enthaftung
• IAS 19.99–101: Settlement-Buchung (Gewinn/Verlust aus Verpflichtungsablösung)
• Regulatorische Genehmigung BaFin erforderlich bei Portfolioübertragung auf Pensionskasse/Pensionsfonds
• Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.

Longevity Swap

Definition: Derivative Absicherung des Langlebigkeitsrisikos ohne Übergang der Verpflichtung; Arbeitgeber zahlt festgelegte Leistungen basierend auf erwarteten Sterblichkeitskurven; Swap-Partner (Bank oder Rückversicherer) zahlt tatsächliche Leistungen.

Eigenschaft:

• Kein Bilanzabgang (nur Hedge-Accounting-Frage unter IFRS 9/IAS 39)
• Investitionsrisiko und Inflationsrisiko verbleiben beim Arbeitgeber
• Counterparty Risk (Bonität des Swap-Partners)
• Typischerweise OTC-Derivat; EMIR-Clearing-Pflicht prüfen

Schritt 2: Versichererauswahl (marktüblicher Prozess)

Dr. von Sompeh-Ostermann begleitet den Mandanten bei einem strukturierten Ausschreibungsverfahren (RFP — Request for Proposals). Ohne Nennung realer Versicherer gilt folgendes Prüfschema:

Auswahlkriterien:

1. Solvency II-Bedeckungsquote (Solvency Capital Requirement — SCR-Quote; Mindest: 150 % empfohlen)
2. Bonität: mindestens BBB+ (S&P/Fitch) oder Aa3 (Moody's) für Langzeit-Engagement
3. Track Record: Erfahrung mit Gruppenrentenversicherungen vergleichbarer Größenordnung
4. Preisindikation: EUR-Prämiensatz auf DBO; ggf. Longevity Loading
5. Konditionen zum Counterparty Risk: Back-to-back Rückversicherung? Kapitalanlage-Transparenz?
6. BaFin-Lizenz und Genehmigungsstatus

RFP-Prozess:

1. Long-List (vier bis sechs Anbieter) → Versand Information Memorandum
2. Indikative Angebote → Short-List (zwei bis drei Anbieter)
3. Due Diligence Daten-Raum (Versicherter Personenkreis, Sterbetafeln, Leistungsdaten)
4. Verbindliche Angebote → Verhandlung Term Sheet
5. Signing und Regulatory Filing (BaFin)

Schritt 3: Regulatorische Genehmigung BaFin

Bei Portfolioübertragung (Buy-out über Pensionskasse oder Pensionsfonds):

• §§ 232–235 VAG (Pensionskasse): BaFin-Genehmigung der Übertragung gem. § 13 VAG (Bestandsübertragung)
• §§ 236–242 VAG (Pensionsfonds): Analog
• Verfahren: Antrag durch übernehmende/abgebende Einrichtung; BaFin-Prüfung ca. drei bis sechs Monate
• Arbeitnehmer-Information (§ 234 Abs. 5 VAG): Berechtigte müssen über Übertragung informiert werden; Widerspruchsrecht prüfen

Templates

Template 1: Term Sheet Pension Buy-in (Muster)

TERM SHEET — PENSION BUY-IN
Vertraulich — Entwurf

Auftraggeber:     [Konzern Muster AG], Düsseldorf
Versicherer:      [Versicherungsgesellschaft]
Datum:            [Datum]
Beratung:         Treuenfels Yamamoto Rechtsanwälte Partnerschaft mbB
                  Prof. Dr. Adalbert von Sompeh-Ostermann

1. GEGENSTAND
   Abschluss einer Gruppenrentenversicherung (Buy-in) zur Absicherung der
   Versorgungsansprüche des Rentner-Kollektivs der [Konzern Muster AG].

2. VERSICHERTER PERSONENKREIS
   Alle Rentenempfänger per Stichtag [Datum]: [Anzahl] Personen
   Gesamte jährliche Rentenlast: EUR [Betrag]
   Hinterbliebenenversorgung: eingeschlossen / nicht eingeschlossen

3. LEISTUNGSUMFANG
   Versicherungsleistungen entsprechen 1:1 den Versorgungsansprüchen gem.
   Versorgungsordnung [Bezeichnung] in der Fassung vom [Datum].
   Anpassungen gem. § 16 BetrAVG: [passthrough / eingeschlossen bis X% / nicht]

4. PRÄMIE
   Einmalprämie (Indikation): EUR [Betrag]
   Entspricht ca. [X]% der IAS 19 DBO des Rentner-Kollektivs
   (Longevity Loading: ca. [X]% über Best-Estimate)

5. LAUFZEIT UND KÜNDIGUNG
   Laufzeit: Lebenslange Rente bis zum Tod des letzten Berechtigten
   Vorzeitige Kündigung: nur mit Rückkaufswert-Vereinbarung; nicht vor [Jahr]

6. QUALIFYING INSURANCE POLICY (IAS 19)
   Beide Parteien bestätigen, dass der Buy-in die Anforderungen an eine
   qualifying insurance policy gem. IAS 19.8 erfüllt (ausschließliche
   Zweckbindung, Zahlungsausfallrisiko beim Versicherer, kein Zugriff Dritter).

7. SUBSIDIÄRHAFTUNG
   Arbeitgeber bleibt gem. § 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG subsidiär haftbar,
   sofern der Versicherer ausfällt. Dieses Restrisiko ist durch Solvency
   II-Kapitalanforderungen begrenzt.

8. WESENTLICHE CLOSING-BEDINGUNGEN
   □ BaFin-Genehmigung (sofern Portfolioübertragung)
   □ Zustimmung Betriebsrat (Information gem. § 87 BetrVG, soweit erforderlich)
   □ Aktualitätsbestätigung Sterbetafeln durch unabhängigen Aktuar
   □ Signing Gruppenversicherungsvertrag

9. GEPLANTER ZEITPLAN
   Indikation: [Datum]
   Due Diligence: [Datum] – [Datum]
   Verbindliches Angebot: [Datum]
   Signing: [Datum]
   Closing/Prämientransfer: [Datum]

Template 2: Checkliste Buy-out Due Diligence (Datenraum-Anforderungen)

DATENRAUM-ANFORDERUNGEN PENSION BUY-OUT
Treuenfels Yamamoto · Dr. von Sompeh-Ostermann

A. VERSORGUNGSBERECHTIGTE
   □ Vollständige Bestandsliste (Name, Geburtsdatum, Rentenbeginn, 
     monatliche Rente, Hinterbliebenen-Status)
   □ Sterbetafeln (zuletzt verwendete Grundtafeln — z.B. DAV 2004 R)
   □ Geschlechterverteilung, Altersstruktur
   □ Hinterbliebenen-Proportion (Verhältnis Witwen/Witwer zu Rentnern)

B. LEISTUNGSDATEN
   □ Versorgungsordnung(en) mit allen Anlagen und Änderungen
   □ Anpassungshistorie (§ 16 BetrAVG, letzte zehn Jahre)
   □ Sonderzahlungen, Einmalleistungen (Kapitalwahlrechte)

C. FINANZIELLE DATEN
   □ IAS 19-Gutachten letzter zwei Jahre (inkl. Annahmen)
   □ HGB-Rückstellungen letzter zwei Jahre
   □ PSV-Meldungen letzter zwei Jahre

D. RECHTLICHE DOKUMENTATION
   □ Alle Versorgungsverträge (Einzel- und Kollektivzusagen)
   □ Betriebsvereinbarungen mit BAV-Bezug
   □ Etwaige Rechtsstreitigkeiten (laufend oder drohend)
   □ Sonstige Zusagen (Gesamtzusagen, Auswahlrichtlinien)

Fallstricke

1. Subsidiärhaftung trotz Buy-out: § 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG verbleibt beim Arbeitgeber — auch nach vollständigem Buy-out. Fällt der Versicherer aus, muss der Arbeitgeber leisten. Bei Solvency II-schwachen Versicherern oder Rückversicherern ist das kein theoretisches Risiko.

2. Zustimmungserfordernis § 4 Abs. 1 BetrAVG: Arbeitnehmer/Rentner müssen bei echtem Schuld-Transfer auf Versicherer zustimmen, sofern kein gesetzlich geregelter Transfer-Mechanismus greift. Ohne Zustimmung: nur Buy-in (kein Rechtsübergang).

3. IAS 19 Settlement-Buchung: Bei echtem Buy-out (Liability de-recognition) entsteht nach IAS 19.99 ein Settlement Gain/Loss — kann erheblich sein, je nach Verhältnis von Prämienzahlung zu DBO. Dies ist oft ein Überraschungseffekt im P&L.

4. Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.

5. BaFin-Verfahrensdauer: Portfolioübertragungen gem. § 13 VAG können drei bis sechs Monate dauern. Closing-Timelines in M&A-Kontexten müssen dies berücksichtigen.

Querverweise zu anderen Skills

• → cta-contractual-trust-arrangement-strukturierung — CTA als Vorstufe
• → psv-pensionssicherungsverein-und-haftungsketten — PSV-Konsequenzen
• → buyout-im-ma-deal-asset-vs-share — Buy-out im M&A-Kontext
• → internationale-buyout-datenflows-und-datenschutz — Datenschutz bei Datenraum
• → drei-stufen-theorie-eingriffsanalyse — Eingriff in Versorgungsrechte durch Ablösung

Ergaenzende Rechtsprechung (v14.2)

• Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.